第三章 外商投资企业法律制度(第二节 中外合资经营企业法律制度)

一、合营企业的协议、章程和合同(P81)

1.合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。(这一点非常重要)

2.经合营各方同意，可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。

3.合营企业的协议、合同和章程经审批机关批准后生效，“协议、合同和章程”的重大变更，须经审批机关批准。

4.合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律。

二、注册资本(P82)

1.注册资本为合营各方认缴的出资额之和，而非实收资本。

2.外国合营者的投资比例一般不得低于25%。

4.投资总额与注册资本的关系(这一考点很难，但是必须掌握)

(1)合营企业的投资总额在300万(含300万美元)美元以下的，其注册资本至少应占投资总额的7/10。

(2)合营企业的投资总额在300万美元以上至1000万美元(含1000万美元)的，其注册资本至少应占投资总额的1/2;其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元。

(3)合营企业的投资总额在1000万美元以上至3000万美元(含3000万美元)的，其注册资本至少应占投资总额2/5;其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。

(4)合营企业的投资总额在3000万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的1/3;其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。

三、组织机构(P83～P84)

1.组织形式

(1)所有的中外合资经营企业的组织形式均为有限责任公司。

(2)取得法人资格的中外合作经营企业，其组织形式均为有限责任公司;但未取得法人资格的，双方的关系为合伙关系。

(3)外资企业的组织形式一般为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。

2.组织机构

合营企业不设股东会，董事会是最高权力机构。

3.董事会的特别决议

合营企业的下列事项，必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：

(1)合营企业章程的修改;

(2)合营企业的中止、解散;

(3)合营企业注册资本的增加、减少;

(4)合营企业的合并、分立。

4.董事会的职权

(1)审议企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业。

(2)总经理、副总经理等高级管理人员的聘任及其职权和待遇。

(3)修改企业章程等特别决议。

(4)对出资的对外转让作出决议。

5.董事会的会议制度(2004年多选题)

(1)董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长。

(2)董事长是合营企业的法定代表人。(注意区别：《公司法》董事长、执行董事总经理都可以成为法定代表人)

(3)董事任期为4年，可以连任。(注意区别：《公司法》董事任期都是3年)

(4)董事会会议每年至少召开1次，经1/3以上董事提议，可以召开临时会议。

(5)董事会会议应有2/3以上董事出席方能举行。

四、经营管理

1.技术转让协议应当符合的规定(P84)

(1)技术使用费应当公平合理;

(2)除双方另有协议外，技术输出方不得限制技术输入方出口其产品的地区、数量和价格;

(3)技术转让协议的期限一般不得超过10年;

(4)技术转让协议期满后，技术输入方有权继续使用该项技术;

(5)订立技术转让协议的双方互相交换改进技术的条件应当对等;

(6)技术输入方有权按照自己认为合适的来源购买需要的机器设备、零部件和原材料;

(7)不得含有为中国的法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。

2.生产经营管理(P85)

(1)物资采购权：合营企业所需的物资，有权“自行决定”在中国市场购买或者在国际市场购买(无须审批)。

(2)产品销售权：合营企业有权“自行出口”产品(无须审批)。

3.财务会计管理(P85)

(1)合营企业应当向合营各方、当地税务机关、财政机关报送季度和年度会计报表;年度会计报表应抄报原审批机关。

(2)合营企业原则上采用人民币作为记账本位币，但经合营各方同意，也可以采用某一种外国货币作为记账本位币;以外国货币记账的合营企业，除编制外币的会计报表外，还应当另编折算人民币的会计报表。

(3)合营企业的下列文件、证件、报表，应经中国注册会计师验证和出具证明方为有效(2004年多选题)：

①合营各方的出资证明书;

②合营企业的年度会计报表;

③合营企业清算的会计报表。

五、出资额的转让(P86)

1.出资额的转让条件

(1)合营企业出资额的转让必须经合营各方同意;

(2)出资额的转让必须经董事会会议通过后，报原审批机关批准;

(3)合营企业一方向第三者转让其全部或者部分出资额时，合营他方有优先购买权。

六、合营期限、解散和清算(P86～P87)

1.一般情况下，合营各方可以在合同中约定合营期限，也可以不约定。但下列行业必须约定合营期限：

(1)服务性行业;

(2)从事土地开发及经营房地产的;

(3)从事资源勘查开发的;

(4)限制类投资项目。

2.合营期限届满，合营各方同意延长合营期限的，应当在期限届满前6个月前向审批机关提出申请。经批准，合营企业可以延长合营期限。

3.清算委员会

清算委员会的成员应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。